Является ли NFT ценной бумагой?

Волна хайпа вокруг невзаимозаменяемых токенов (NFT) прошла, но технология осталась.

Концепция позволяет закрепить право собственности на цифровые и физические конструкты, поэтому некоторые компании пытаются внедрить ее. В частности, для токенизации объектов реального мира.

NFT используются не только в бизнесе. Например, в 2022 году британский суд одобрил вручение исковых документов в форме невзаимозаменяемых токенов. Позже эту практику переняли и в других юрисдикциях.

Вместе с тем остается открытым вопрос — если произошла токенизация договорных отношений и обязательств реального мира, являются ли NFT инвестиционными объектами? Ведь в таком случае эти токены подпадают под нормативные акты, регулирующие обращение ценных бумаг, налагают ответственность на эмитентов и становятся подконтрольны регуляторам вроде SEС.

Специально для ForkLog директор юридического департамента DRC Юлия Привалова рассказала, можно ли считать покупку невзаимозаменяемого токена инвестицией.

Что такое тест Хауи? 

Чтобы определить, подпадают ли NFT под определение бездокументарной ценной бумаги, предлагается использовать так называемый тест Хауи (Howey Test).

Этот тест был разработан Верховным судом США в 1946 году при рассмотрении дела «Комиссия по ценным бумагам и биржам против Хауи» (SEC v. W.J. Howey Co). Участникам процесса необходимо было понять, является ли договор продажи земельных участков с последующей сдачей в аренду инвестиционным договором (ценной бумагой). 

В ходе заседания установили, что покупатели никогда не планировали жить или работать на приобретенной земле. Вместо этого они заключали сделки, чтобы получать доход от выращивания цитрусовых деревьев компанией Howey Co. То есть рассчитывали на получение прибыли от своих инвестиций.

Тест Хауи применительно к NFT

Американские юристы адаптировали тест Хауи применительно к проектам криптовалютного рынка. Чтобы понять, является ли NFT ценной бумагой, предлагается установить соответствие актива ряду критериев.

Вложение денег. Это условие практически всегда выполняется, поскольку NFT обычно приобретаются за определенное вознаграждение.

Наличие совместного предприятия с разумным ожиданием прибыли. Данный пункт больше применим к фракционным NFT, так как ценность каждой доли в таком токене полностью зависит от ценности остальных частей и целого актива.

Касательно ожидания прибыли Верховный суд США высказался в деле United Housing Foundation, Inc. v. Forman:

«[…] когда покупатель руководствуется желанием использовать или потреблять приобретенный товар […] законы о ценных бумагах не применяются». 

Таким образом, способ использования NFT является важным фактором.

Прибыль должна быть получена за счет усилий определенной третьей стороны. Это условие скорее применимо к коллекциям NFT. Продвижение всего набора токенов маркетологами, продюсерами и агентами влияет на ценность каждого актива в отдельности.

Судебная практика

По данному вопросу сейчас ведется много споров и наблюдается большое количество неоднозначных судебных решений.

Например, в феврале 2023 года Федеральный окружной суд Южного округа Нью-Йорка постановил, что компания Dapper Labs через Twitter-аккаунт NBA Top Shots давала «инвестиционные советы» посредством публикация эмодзи, а токены одноименной NFT-коллекции являются незарегистрированными ценными бумагами.

В судебных документах сказано: 

«Хотя слово “прибыль” не включено ни в один из твитов, эмодзи “ракета”, “биржевые диаграммы” и “денежные мешки” объективно означают одну вещь — финансовую отдачу от инвестиций».

Какие NFT можно считать ценными бумагами?

В DRC считают, что для правильной классификации NFT следует разграничивать предметы цифрового искусства и токенизированные объекты реального мира.

Если рассматривать NFT как произведение искусства, то последнее может расти в цене и приносить прибыль подобно акциям. Вместе с тем, если сделка подразумевает передачу прав на работу, а продавец не упоминает возможность увеличения стоимости актива, он вряд ли является ценной бумагой.

Однако в качестве ценной бумаги будут рассматриваться фракционные NFT, а также токены, при реализации которых продавец обещает какие-либо доходы, например, в виде роялти, прибыли или дивидендов. 

***

Многогранность невзаимозаменяемых токенов обеспечивает разнообразные возможности их применения. Эти активы можно использовать для токенизации почти чего угодно — от билетов на самолет, до судебных уведомлений.

NFT-сектор еще слишком молод для того, чтобы было создано большое количество судебных прецедентов и введено четкое регулирование. 

Поэтому для правильной классификации того или иного NFT специалисты DRC рекомендуют командам проектов еще на начальной стадии разработки обращаться к квалифицированным юристам. По их словам, это позволит обезопасить продукт и сделать его более привлекательным для инвесторов.